А К Ц И О Н А Р СКОГ Д РУ Ш Т ВА И ЗА Ш Т И ТА

Ори ги нал ни на уч ни рад 347.725:347.72.033 doi:10.5937/zrpfns51-15691 Др Зо ран В. Ар сић, ре дов ни про фе сор Уни вер зи тет у Но вом Са ду Прав ни фа кул тет у Но вом Са ду Z. Ar sic @ p f.u n s.a c.r s СМ А ЊЕ ЊЕ ОСНОВ НОГ К А П И ТА Л А А К Ц И О Н А Р СКОГ Д РУ Ш Т ВА И ЗА Ш Т И ТА ПО ВЕ РИ Л А Ц А 1 Са ж е т а к: У п ра в у Ре п у бл и ке Ср б и је з а ш т и т а п о в е р и л а ц а п р и л и ком смањивања основног кап ит ала акционарског дру ш т ва п ред в и ђе на је у ч л. 319 Зако на о п ри вред ни м дру штви ма. Пра во од ре ђе не гру пе пове рилаца да траже обезбе ђење својих по тра жи ва ња пред ви ђе но је и у ком па ниј ским Ди рек ти - ва ма ЕУ. Пра в о да т ра ж е о бе з бе ђе ње п о т ра ж и в а ња и м а ј у он и п о в е р и о ц и ч и ја с у п о т ра ж и в а ња н а с т а л а п ре и с т е ка р о ка од 30 да н а од да н а о б ја в е од л у - ке о с м а ње њу о с н о в н ог ка п и т а л а. За ра з л и к у од не к и х н а ц и о н а л н и х п ра в а и д ире кт ив а ЕУ, где је о в о п ра в о п ре д в и ђе н о у ко р и с т п о в е р и л а ц а не д о сп е л и х п о т ра ж и в а ња, у с рп с ком п ра в и о в а гр у п а п о в е р и л а ц а и м а п рав о да т ра ж и обез бе ђе ње не за ви сно од да ту ма до спе ћа. Из два ја ње ове гру пе по ве ри ла ца у од но су на општи режим обезбеђења поверилаца засни ва се на кор по ративни м п о с ле ди ца ма ко је се ог ле да ју у сп ро во ђе њу с ма ње ња основ ног ка п и т а ла и забрани исплата акционарима до протека 30 да на од да на сма ње ња основ - н ог ка п и т а л а. Ка да су по тра жи ва ња у пи та њу ра ди се о обли га ци о но прав ним зах теви ма не за ви сно од њи хо вог осно ва. По сту пак обез бе ђе ња по ве ри ла ца се не спро во ди у од ре ђе ним си ту а ција ма ка да до ла зи до по ни шта ја ак ци ја, као и ка да не ма про ме не не то имов ине а к ц и о н а р с ког др у ш т в а. O б е з беђе ње п о т ра ж и в а ња не м о г у т ра ж и т и по вери о ци чија по тра жи ва ња спа да ју у пр ви или дру ги ис платни ред у сми - с л у з а ко н а ко ји м се у ре ђ у је с т е ч а ј, ка о н и п о в е р и о ц и ч и је је п о т ра ж и в а ње о бе з бе ђе н о. 1 Рад је на стао као ре зул тат ра да на на уч но ис тра жи вач ком про јек ту Правна тра дици ја и но ви прав ни изазови чи ји је но си лац Прав ни фа кул тет у Но вом Са ду 625

Др Зо ран В. Ар сић, С м а њ е њ е о с н о в н о г к а п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 625 638) Пра во по ве ри ла ца на обе з беђење по т ра ж и ва ња уж и ва с уд ск у за ш т и т у у пар нич ном по ступ ку. Кључ не речи: акционарско друштво, сма ње ње основ ног ка пи та ла, по - в е р и о ц и, а к ц и о н а р и. Од л у к у о сма њ е њу о снов ног к ап ит а ла до но си ск у п ш т и на д ру ш т в а и на њ е но до но ше њ е по в е ри о ц и д ру ш т в а не ма ју н и к а к а в у т и цај. С о б зи р ом да је о с н ов н и к а п и т а л м и н и м у м о б е з б е ђ е њ а п о в е р и л а ц а, с м а њ е њ е м о с н ов н о г ка пи та ла њи хов ин те рес је не по сред но по го ђен. 2 Ре г у ла т и в а з а ш т и т е по в е ри ла ца у с л у ча ју сма њ е њ а о снов ног к а п и т а ла п р ед с т а в љ а од р а з п ри н ц ипа да п ри с т ру кт у рној п р омен и 3 пов ериоц и т р еба да бу ду обез бе ђе ни. Има ју ћи у ви ди ре гу ла ти ву За кон о при вред ним дру штвима (Слу жбе ни гла сник РС 36/2011, 99/2011, 83/2014, 15/2015) мо же се кон стато ва ти да је овај прин цип при су тан и у до ма ћем пра ву у слу ча ју ста ту сних про ме на (чл.509 ст.1), сма ње ња основ ног ка пи та ла (чл. 319), уго во ра о контро ли и упра вља њу (чл.566). Потреба за ре гу ли са њем за шти те по ве ри ла ца у по ступ ку смањења основног ка пи та ла пред ви ђе на је у Ди рек ти ви ЕУ 2006/68, ко јом се ме ња Дру га ди рек ти ва ЕУ и ко јом је утвр ђен но ви текст чл. 32. У чл. 32 Дру ге ди рек ти ве пред ви ђе но је пра во по ве ри ла ца да тра же обез бе ђе ње сво јих не до спе лих по - т ра ж и ва ња, на с т а л и х п ре об ја в љи ва ња од л у ке о сма ње њу, из у зев а ко не ма ју од г о в а р а ју ће о б е з б е ђе њ е и л и а ко о б е з б е ђе њ е н и је не о п ход но с о б зи р ом на и мов н у д ру ш т ва. Све док по ве ри о ц и не до би ју обез бе ђе ње не мо г у се вр ш и т и ис пла те ак ци о на ри ма. Но ви текст чл. 32 (чл.8 Ди рек ти ве ЕУ 2006/68) пред виђа оба ве зу д р жа ва ч ла н и ца да омо г у ће по ве ри о ц и ма по к ре т а ње суд ског и л и управ ног по сту па ка. При то ме те рет до ка зи ва ња је на по ве ри о цу (да је не мир е њ е по т р а ж и в а њ а до в е де но у п и т а њ е з б ог сма њ е њ а о снов ног к а п и т а л а и да од г о в а р а ју ће о б е з б е ђе њ е н и је до би је но). У д о м а ћ е м п р аву з аш т ит а п о в е р ил а ц а п р и л и ком с м а њ е њ а о с н ов н ог к а п и т а л а д ру ш т в а је р е г у л и с а на у ч л.319 З а ко на о п ри в р ед н и м д ру ш т ви ма. Пред ви ђе на је оба ве за дру штва у по гле ду оба ве шта ва ња да је по кре нут по ступа к сма ње њ а основ ног ка п и т а ла, п ра во од ре ђе н и х по ве ри ла ца да од д ру ш т ва тра же обез бе ђе ње сво јих по тра жи ва ња, као и суд ска за шти та тог пра ва. 2 Rolf Set he у A k t G G r o s s k o m m e n t a r (Hrsg. Kla us Hopt, Her bert Wi e de mann), Ber lin 2011, 15; Rüdi ger Veil у A k t i e n ge s e t z (Hrsg. Kar sten Schmidt, Mar cus Lut ter), Köln 2008, 2189; Flo rian Bec ker у He i d e l b e r ge r Ko m m e n t a r z u m A k t e n ge s e t z (Hrsg. To bi as Bürgers, Tor sten Körber), Hei del berg 2008, 1360 3 Р а д и с е о т е о р и ј с к о м к о н ц е п т у к о ј и, п р е м а в л а д а ј у ћ е м м и ш љ е њу, о б у х в а т а м е р е ко ји ма се ме ња иден ти тет дру штва (спа ја ње), прав на фор ма (про ме на прав не фор ме), ка пи - т а лс к а с т р у кт у р а (п ов ећ ањ е и с м ањ ењ е о с н о вн о г к а п и т а л а), ц и љ д р у ш т в а (л и к в и д а ц и ја), над ле жност ор га на (уго вор о кон тро ли и упра вља њу). Та ко пре ма Fle ischer Hol ger у Hopt J. Kla us et al. Ak ti en ge setz 327a 328;396-398, Ber lin 2007, 20 626

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2017 1. ОБА ВЕ Ш ТА ВА ЊЕ О ПО К РЕ Н У ТОМ ПО СТ У П К У С М А ЊЕ ЊА О С НОВ НОГ К А П И ТА Л А А ко с е п ос т у п а к с м а њ е њ а о с н о в н о г к а п и т а л а с п р о в од и у з п р им ен у п р а ви л а о з а ш т и т и по в е ри л а ца т а да од л у к а о сма њ е њу о снов ног к а п и т а л а са др жи и по зив по ве ри о ци ма да при ја ве сво ја по тра жи ва ња ра ди обез бе ђе - њ а (ч л.314 с т.6 ). Од л у к у о см ањ ењу о сновног к ап ит ал а до носи ск у пш т ин а д р у ш т в а 4 и она се ре ги стру је се у скла ду са за ко ном о ре ги стра ци ји 5 у ро ку од три ме се ца од да на до но ше ња (чл.314 ст.3). 6 Ре г и с т а р п ри в р ед н и х с у бје к а т а о б ја в љу је од л у к у о сма њ е њу о снов ног ка пи та ла у не пре кид ном тра ја њу од три ме се ца од да на ре ги стра ци је по чев од да на ре ги стра ци је. Ра ди се о јавном објављи ва њу од лу ке о сма ње њу основног ка пи та ла, што је од зна ча ја за све по ве ри о це дру штва, ко ји има ју пра во да т р а же о б е з б е ђе њ е св о ји х по т р а ж и в а њ а п р е ма оп ш т и м п р о п и си ма, к а о и по зи в а он и м повериоц има који и мају п раво да т раже обе збе ђење од д руш т в а пре ма чл. 319 (чл.319 ст.1). Оси м ја в ног оба ве ш т а ва њ а, п редвиђена је и обавез а д ру ш т ва да и зврш и инди ви ду ал но оба ве шта ва ње од ре ђе них по ве ри ла ца, за ви сно од ви си не њихо в и х п о т р аж ив а њ а. Д р у ш т в о је д у ж н о д а п о в е р и о ц и м а ко ји с у п о з н а т и дру штву, а чија појединачна потраживања износе најма ње 2. 000. 000 динар а у п р о т и в в р ед но с т и би ло ко је в а л у т е по с р ед њ е м к у р с у Н а р од не б а н ке Ср би је на да н р е г и с т р а ц и је од л у ке о сма њ е њу о снов ног к а п и т а л а у п у т и и писа но оба ве ште ње о тој од лу ци, нај ка сни је 30 да на по спро ве де ној ре гистра ци ји од лу ке (чл.319 ст.2). Као што се ви ди пред ви ђе на је пи са на фор ма оба ве ште ња ни је до пу ште но ко ри шће ње сред ста ва елек трон ске ко му ника ци је (е ма ил, смс). 2. ЗА Ш Т И ТА ПО ВЕ РИ Л А Ц А За ко ном о при вред ним дру штви ма ни је ре гу ли са на за шти та свих по - ве ри ла ца, већ само он и х ч и ја по т ра ж и в а њ а ис п у њ а в а ју услове и з ч л. 319 с т.2 по тра жи ва ња су на ста ла пре ис те ка ро ка од 30 да на од да на об ја ве о сма- 4 З о р а н А р с и ћ, Од л у к а о с а з и в а њу с к у п ш т и н е а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а п р е м а З а ко н у о при вред ним д р уш т в и м а из 2011 г о д и н е, З б о р н и к р а д о в а Прав ног ф ак у л т е т а у Но в о м С а д у 2/2012, 61-72; З о р а н А р си ћ, С а з и в а њ е ск у п ш т и не а к ц и о н а р ског д руш т в а п р ем а З акон у о при вред ним д р уш т в и м а из 2011 г о д и н е, З б о р н и к р а д о в а Прав ног ф ак у л т е т а у Но в о м С а д у, 2/2013, 93-106 5 З а ко н о п о с т у пк у р ег ис т р ац ије у А г е нц ији з а п р и в р ед н е р е г и с т р е (Сл.гла сник РС, бр.99/2011 и 83/2014) 6 У не ком на ци о нал ним пра ви ма (на пр. не мач ком) основ ни ка пи та ла се сма тра смањ е н и м р е г и с т р а ц и јо м од л у ке о с м а њ е њу. 627

Др Зо ран В. Ар сић, С м а њ е њ е о с н о в н о г к а п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 625 638) њ е њу о снов ног к а п и т а л а. С о б зи р ом да п р а в о на о б е з б е ђе њ е по т р а ж и в а њ а има ју сви по ве ри о ци пре ма оп штим про пи си ма За ко на о из вр ше њу и обезб е ђе њу (Сл.гла сник РС, бр. 106/2015 и 106/2016) по ста вља се пи та ње у че му је зн а ч ај и з д в а ја њ а јед не г ру пе по в е ри л а ц а и њи хо ви х пот р аж ив ањ а у ч л. 319 З а ко на о п ри в р ед н и м д ру ш т ви ма. Упо р ед но п р а в на р е ше њ а по к а з у ју да се и у д руг и м на ц и о на л н и м п ра ви ма у по с т у п к у сма ње ња основ ног ка п и т а ла из д вајају одре ђе н и по ве ри о ц и, а л и се за то ве зу ју од ре ђене п ра вне послед ице. Ра д и с е о т и ме д а је о б е зб еђ ењ е одр еђ ене г рупе пов ерил ац а п р е тпос т а вк а сма ње ња основ ног ка пи та ла, као и за бра ни они х ис п ла та ак ци о на ри ма ко је су омо гу ће не сма ње њем основ ног ка пи та ла. Та ко на пр. у не мач ком пра ву пре њи хо вог обез бе ђе ња или на ми ре ња, од но сно про те ка вре ме на од об ја вљив а њ а р е г и с т рац ије, н ије мог уће в рш ит и ис п ла т е а к ц и о на ри ма. Од г о в а ра ју ће р е ше њ е је у домаћем п раву било п р едвиђе но у по гле д у з а ш т и т е по в е ри ла ца у п ос т у пк у с м ањ ењ а о с н овн о г к ап ит ал а п р ем а р ан ије в ажећ е м З акон у о при вред ним дру штви ма из 2004 го ди не у чл. 268 ст.3. Би ло је пред ви ђе но, о си м п р о т е ком р о к а по о б ја в љи в а њу, да с е ис п л а т е а к ц и о на ри ма у с л у ча ју сма њ е њ а о снов ног к а п и т а л а мо г у в р ш и т и по с ле п ру ж а њ а о б е з б е ђе њ а и л и под ми ре ња по тра жи ва ња по ве ри ла ца ко ји су бла го вре ме но при ја ви ли по - т раж ив ањ е. Важећ и Закон о п рив р едн и м д руш т вима и з 2011 г од ине з аузима ко н ц е п ц и ј с к и и с т у п оз иц иј у. П л аћ ањ а а к ц и о н а р и м а у с л у ч а ј у с м а њ е њ а основ ног ка пи та ла се мо гу вр ши ти са мо по ис те ку ро ка од 30 да на од да на ре ги стра ци је сма ње ња основ ног ка пи та ла. На кон ре ги стра ци је од лу ке о смањ е њу о снов ног к а п и т а л а, д ру ш т в о под но си цен т р а л ном р е г и с т ру з а х т ев з а упис про ме на про ис те клих из сма ње ња основ ног ка пи та ла (чл. 322). То прили ком, из ме ђу оста лог, прилаже и писану из ја ву пред сед ни ка од бо ра ди ректо ра, као и пред сед ни ка над зор ног од бо ра ако је упра вља ње дво дом но, да су сва по тра жи ва ња чи је обез бе ђе ње или из ми ре ње је тра же но од стра не по - ве ри ла ца у скла ду са чл. 319 обез бе ђе на, од но сно из ми ре на, од но сно да ти по ве ри о ци нису у предвиђеном року под не ли ту жбу над ле жном су ду, од но - сно да над ле жни суд од био да на ло жи уста но вље ње обез бе ђе ња у ко рист т и х по в е ри л а ц а. У с л у ч а ју не т ач не и з ја в е д и р ек т о ри и ч л анови н а дз о рног од бо ра од го ва ра ју со ли дар но за ште ту ко ја на ста не као по сле ди ца спр о ве - де ног сма њ е њ а о снов ног к а п и т а л а. По и з в р ше ном у п и с у п р о ме на п р о ис т е - клих из сма ње ња основ ног ка пи та ла у Цен трал ном ре ги стру, дру штво је у о б а в е зи д а и з в р ш и р е г и с т р а ц и ју см а њ е њ а о снов ног к ап ит ал а у ск л ад у с а за ко ном о ре ги стра ци ји (чл. 323). Наступање корпоративне последице обезб е ђе њ а по т раж ив ањ а једне г рупе повери ла ца у по с т у п к у сма њ е њ а о снов ног к а п и т а л а, ко ја с е ог л е д а у мог у ћнос т и и сп л ат е а кц ион ар им а, н ас т уп а по ис те ку ро ка од 30 да на од да на ре ги стра ци је сма ње ња основ ног ка пи та ла (чл. 319 ст.7 ). Ре ги стра ци ја сма ње ња основ ног ка пи тала условљена је про - ме на ма у Цен т ра л ном р е г и с т ру з а ш т а је по т р е б но да је и з в р ше но и з м и р е њ е 628

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2017 и л и о б е з б е ђ ењ е по т р а ж и в а њ а по в е р и л а ц а и з ч л. 319 с т. 3. Н а о сно ву т о г а сле ди за кљу чак да је из два ја ње те гру пе по ве ри ла ца из оп штег ре жи ма предви ђе ног За ко ном о из вр ше њу и обез бе ђе њу узро ко ва но ве зивањем за наступ а њ е ко рп ор ат и вн и х п ос л ед иц а које с е о г л е д а ј у у с п р о в о ђ е њу с м а њ е њ а о снов ног к а п и т а л а, к а о и у о р о ча в а њу ис п л а т е а к ц и о на ри ма к а о по с ле д и це сма њ е њ а о снов ног к а п и т а л а. Пра ви ла о за шти ти по ве ри ла ца се не при ме њу ју у сва ком слу ча ју ка да се ра ди о сма ње њу основ ног ка пи та ла. С тим у ве зи тре ба има ти у ви ду да од лу ка о сма ње њу основ ног ка пи та ла са др жи циљ, обим и на чин сма ње ња (чл.314 ст.5), а на ро чи ти да ли се сма ње ње вр ши у скла ду са чл. 320 (сма ње ње о снов ног к а п и т а л а по н и ш т а јем а к ц и ја) и 321 (сма њ е њ е о снов ног к а п и т а л а без про ме не не то имо ви не дру штва). У си ту а ци ја ма из чл. 320 и чл. 321 не п ри ме њу ју с е п ра ви ла о з а ш т и т и по в е ри ла ца у по с т у п к у сма њ е њ а о снов ног к а п и т а л а. Тр е ба, т а ко ђе, и ма т и у ви д у да о б е з б е ђе њ е по т р а ж и в а њ а не мо г у т р а ж и т и по в е ри о ц и ч и ја по т р а ж и в а њ а спа да ју у п р ви и л и д ру г и ис п л ат н и р ед у с л у ча ју с т е ча ја, к а о и по в е ри о ц и ч и ја с у по т р а ж и в а њ а о б е з б е ђе на, о че му ће би ти ре чи. 3. ПО Т РА Ж И ВА ЊА П р а в н и о с н о в п о т р а ж и в ањ а н ије р ел е в а н т а н. 7 Ра д и с е о б л и г а ц и о н и п р а в н и м з а хт ев им а, п р ем а д р уш т в у, 8 н ез а в и с н о од њ и хо в о г о с н о в а. 9 То мо г у би т и по т р а ж и в а њ а з а сно в а на на у г о в о ру и л и на з а ко н у. 10 У об зир дол а з е и по т р аж ив ањ а по о снову дел и к тне и п р ед у г о в о р не од г о в о р но с т и. 11 Ка да су у пи та њу зах те ви за на кна ду ште те ме ро да ван је тре ну так на стан ка ште те не за ви сно од то га да ли је ви си ну ште те мо гу ће тач но утвр ди ти. 12 По т р а ж и в а њ а мо г у би т и нов ча на и не нов ча на. 13 Ка да се ра ди о нов чан и м по т р а ж и в а њи м а он о б у х в а т а ју и по т р а ж и в а њ а а к ц и о н а р а по о с но ву ис пла те ди ви ден ди (чл.271 ст.2). С т в а р н а п р а в а (н а п р. п л о д о у ж и в а њ е) н и с у п р е д м е т р е г у л а т и в е. 14 О б у х в а ће н и с у з а х т е ви по о сно ву з ај ма ко ји је с т в а р но п р а в но о б е з б е ђен. 15 7 R. Veil, 2191 8 F. Bec ker, 1360 9 O. We i pert, Wol fgang Schil ling у Ak t i e n ge se t z G ro s sk o m me n ta r, Band 2, Ber lin 1965, 138 10 R. Veil, 2191; Uwe Hüffer, A k t i e n ge s e t z, München 1999, 1014 11 R. Set he, 108 12 R. Veil, 2191; R. Set he, 108 13 R. Veil, 2191; R. Set he, 107; F. Bec ker, 1360 14 R. Veil, 2191; F. Bec ker, 1360 15 R. Set he, 107 у з на по ме н у да о с т а је п и т а њ е не мо г ућ но с т и т ра же њ а о ба з б е ђе њ а з а в ећ обез бе ђе не по траживања, што је у Закону о привредним дру штви ма пред ви ђе но у чл. 319 ст.6 629

Др Зо ран В. Ар сић, С м а њ е њ е о с н о в н о г к а п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 625 638) У ли те ра ту ри се ука зу је да исто ва жи у по гле ду зах те ва за пре нос пра ва св о ји не. 16 Те ш ко ће по с т о је у по гле д у у г о в о р а с а т р ај н и м п р е с т а ц и ј ма. Те о ри ј ск и он и мо г у би т и в р е мен ск и не о г р а н и че ног т р а ја њ а, а н и је да н од с т р а на к а не мо же да га от ка же, због че га дру штво мо же би ти у си ту а ци ји да обез бе ди екс т р ем но ви с о ко о б е з б е ђе њ е. 17 С тим у ве зи се ја вља ин те рес дру штва да се ње го ва оба ве за сра змер но огра ни чи. За кљу че њем уго во ра на ста ју и оба - ве зе ко је ће тек до спе ти. Оне се узи ма ју у об зир са мо ако је њи хо ва ви си на од ре ђе на, при че му за то ни је по треб на са гла сност стра на ка. Ра ди се од ређ е н о с т и о б а в е з е н а о с н о в у у г ов ор а о б ав ез а је ко нк р ет из ов ан а, к а о код за ку па, и не за ви сна од ис по ру ке од ре ђе не ко ли чи не, као што је то слу чај код ок ви р н и х у г о в о ра о ис по руц и. 18 У поглед у у г о в о ра с а т рај н и м п р е с т а ц и ја ма и њи хо ви м о б е з б е ђе њ ем мер одав а н је т р е н у т а к з а к љу че њ а, а не до спе ло с т. 19 У по гле д у з а в р ше т к а пе ри о да ко ји с е у зи ма у о б зи р, у л и т е р а т у ри с е з а с т у- па став да је то тре ну так ка да је нај ра ни је мо гућ от каз уго во ра, 20 при че му сма ње ње основ ног ка пи та ла не ства ра по себ но пра во на от каз од стра не по в е ри о ца. 21 Не узи ма ју се у об зир, да кле, без даљ њег сва бу ду ћа по тра жив а њ а по в е ри о ц а, в е ћ с е у т в р ђу је кон к р е т н и и н т е р е с пов ериоц а у поглед у о б е з б е ђ е њ а. 22 Њи хов у к у пн и и зно с п р едс т ав љ а г о рњу г р ан иц у у поглед у ко је се мо же тра жи ти обез бе ђе ње. 23 П р а в о н а о б е з б е ђ е њ е и м а ју и по в е р и о ц и с по р н и х по т р а ж и в а њ а. 24 У л и т е ра т у ри се у к а зу је на и зузе тке у поглед у овог в ла да ју ћег с т а ва. 25 У пр вом слу ча ју не ма оба ве зе да ва ња обез бе ђе ња у слу ча ју да је по тра жи ва ња очи гледно не о сно в а но, У д ру г ом с л у ча ју р а д и с е о по т р а ж и в а њу ко је не по с т о ји у це л и н и и л и де л и м и ч но. К а да је до спе ло с т по т р а ж и в а њ а у п и т а њу у у по р ед ном п р а ву (не мач ко пра во) по сто је ре ше ња пре ма ко ји ма се зах тев за обез беђење може поставити са мо у по гле ду не до спе лих по тра жи ва ња. Ово се обра зла же ти ме да се у по гле д у до спе л и х за х т е ва мо же по с т а ви т и за х т ев за ис п у ње њем. 26 У до ма ћем пра ву је би ло при сут но та кво решење пре ма За ко ну о при вред ним дру штви- 16 R. Set he, 107. У до ма ћем пра ву ра ди се о зах те ву куп ца на осно ву чл. 454 За ко на о о б л и г а ц и о н и м од н о с и м а 17 R. Set he, 110 18 R. Veil, 2191 19 U. Hüffer, 1015 20 R. Set he, 110 21 U. Hüffer, 1015 уз на во ђе ње по сто ја ња дру га чи јег ста ва. 22 R. Veil, 2192; U. Hüffer, 1015 23 R. Veil, 2192 24 U. Hüffer, 1015; R. Veil, 2192 25 U. Hüffer, 1015; R. Veil, 2192 26 R. Set he, 114; R. Veil, 2194 630

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2017 ма из 2004 го ди не (чл.268 ст.2). За раз ли ку од то га, пре ма ва же ћем За ко ну о при вред ним дру штви ма из 2011 го ди не по ве ри о ци мо гу да тра же обез бе ђе - ње по тра жи ва ња не за ви сно од да ту ма до спе ћа (чл.319 ст.3). 4. Н А СТА Н А К ПО Т РА Ж И ВА ЊА По тра жи ва ња мо ра ју на ста ти пре ис те ка ро ка од 30 да на об ја ве одлу ке о сма ње њу основ ног ка пи та ла. Ме ро да ван је дан об ја ве од лу ке о смање њу основ ног ка пи та ла, а не дан до но ше ња те од лу ке. На ра чу на ње ро ка п ри ме њу ју с е п р а ви л а З а ко на о о бл и г а ц и о н и м од но си ма (ч л.77 ). Ра д и с е о пр вом од два вре мен ска кри те ри ју ма ко ја мо ра ју да бу ду ис пу ње ни да би по ве ри лац мо гао да тра жи обез бе ђе ње. У об зир до ла зе и по тра жи ва ња нас т а л а у пе ри о д у и з ме ђу до но ше њ а од л у ке о сма њ е њу о снов ног к а п и т а л а и о б ја в љи в а њ а т е од л у ке. 27 На чин утвр ђи ва ња ро ка ука зу је да пра во на обезбе ђе ње по сто ји и ка да је по ве ри лац знао за сма ње ње основ ног ка пи та ла. 28 Ка да се ра ди о уго вор ним зах те ви ма ре ле ван тан је тре ну так на стан ка угово ра. 29 По сто ја ње ро ка ни је од зна ча ја, а исто ва жи и у по гле ду рас кид ног услова. 30 Пре ма в ла да ју ћем сх ва та њу ова ка в п ри с т у п је п римен љи в и у поглед у од ло ж ног усло ва. 31 На су прот том ста ву, за сту па се ми шље ње пре ма ко јем одло жни услов ни је пре пре ка да се тра жи обез бе ђе ња ако ду жник не мо же јед ностра но спре чи ти ње го во на сту па ње. По сто ји и став пре ма ко јем услов мо ра на сту пи ти у окви ру тзв. за штит ног ро ка по сле ко јег су мо гу ће ис пла те ак ци о - на ри ма и ка да су обез бе ђе на по тра жи ва ња по ве ри ла ца ко ји су их при ја ви ли. 32 У с л у ча ју по т р а ж и в а њ а з а сно в а н и х на з а ко н у р е ле в а н т а н је т р е н у т а к ка да су на сту пи ле све су штин ске прет по став ке зах те ва. 33 Ка да се ра ди о зах те ви ма по осно ву на кна де ште те, ка ко смо већ указа ли, ме ро да ван је тре ну так на стан ка ште те не за ви сно од то га да ли је виси ну ште те мо гу ће тач но утвр ди ти. 5. ЗА Х Т ЕВ ЗА ОБЕ З БЕ ЂЕ ЊЕ ПО Т РА Ж И ВА ЊА Повериоци мо гу да тра же од дру штва пи са ним пу тем обез бе ђе ње по тражи ва ња до ис те ка ро ка из ст.1 чл 319 (три ме се ца по чев од да на ре ги стра ци је 27 R. Veil, 2192 28 I b i d e m 29 U. Hüffer, 1014; R. Veil, 2191; R. Set he, 108 30 U. Hüffer, 1014; R. Veil, 2191; R. Set he, 108 31 U. Hüffer, 1014; R. Veil, 2191 32 Оба ма њин ска при сту па на ве де на пре ма R. Set he, 108 33 R. Veil, 2191 631

Др Зо ран В. Ар сић, С м а њ е њ е о с н о в н о г к а п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 625 638) од лу ке о сма ње њу основ ног ка пи та ла). У ли те ра ту ри се ука зу је да је рок за пос т ав љ ањ е з а хт ев а з а о б е зб еђењ е пот раж и в а њ а ма т е ри ја л но п ра в н и р ок. 34 На ње га се у до ма ћем пра ву при ме њу ју пра ви ла за ра чу на ње ро ка у ме се ци ма и з ч л.77 с т. 2 З акон а о о бл иг ац ион и м односим а. Пр оп уш т ањ ем д а поднес е зах тев у том ро ку по ве ри лац гу би пра во да тра жи обез бе ђе ње свог по тра жива ња у скла ду са чл. 319. Иста по сле ди ца на сту па и у слу ча ју да по ве ри лац не зна за сма њи ва ње основ ног ка пи та ла, или да је рок по чео да те че. 35 С тим у ве зи тре ба има ти у ви ду да у до ма ћем пра ву по сто ји оба ве за ре ги стра прив р едн и х с у бјек ат а да о бјав љује одл ук у о сма њ е њу о снов ног к а п и т а ла, к а о и о ба в е з а д ру ш т в а да и з в р ш и по с е б но о ба в е ш т а в а њ е по в е ри л а ца ч и ја по т р а - ж и ва ња из но се нај ма ње 2.0 0 0.0 0 0 д и на ра. Про п у ш т а ње рег ис т ра п ривредн и х су бје к а т а да и з в р ш и об ја в љив ање одл уке п р е ма ч л. 319 с т.1 мо же би т и о снов да по ве ри лац ко ји је ти ме оште ћен под не се зах тев за на кна ду ште те. У в е з и с а в р е ме ном по с т а в љ ањ а з а х т е в а по т р е б но је у к а з а т и н а још јед н у си т у а ц и ју. За м и с л и в о је да је по в е ри ла ц ис т о в р емено и а кц ионар и да, као уче сник у скуп шти ни дру штва, има са зна ња о до не тој од лу ци о сма ње њу о снов ног к а п и т а ла и п р е ње не р е г и с т ра ц и је. Мо г у ће је, т акође, да поверила ц и на дру ги на чин бу де оба ве штен о до не тој од лу ци пре ње не ре ги стра ци је. С тим у ве зи по ста вља се пи та ње да ли по ве ри лац мо ра да че ка ре ги стра ци ју од лу ке ка да по чи ње та те че рок за под но ше ње зах те ва из чл 319 ст.1, или је до пу ште но да зах тев бу де под нет и пре не го што рок поч не да те че. Пре ма до ми ни ра ју ћем ста ву зах тев мо же би ти под нет и пре не го што је рок по чео да те че. 36 У ли те ра ту ри је спо ран ути цај од лу ке о сма ње њу основ ног ка пи та ла на ду жи ну ро ка. Пре ма ве ћин ском ста ву овај рок се од лу ком о сма њу ју основног к а п и т а ла мо же п р о д у ж и т и. 37 Не спор но је да се том од лу ком рок не мо же скра ти ти. 38 Ове ста во ве сма тра мо при хва тљи вим за то што су они у ко рист за шти те по ве ри ла ца, што је циљ ре гу ла ти ве чл. 319. У слу ча ју да је до не та од л у к а, ко јом с е ск р а ћу је р ок з а под но ше њ е з а х т е в а, у не к и м на ц и о на л н и м пра ви ма (не мач ком пра ву), од лу ка би би ла ни шта ва на осно ву оп штих прав и л а о н и ш т ав ос т и с к у пш т и нс к и х одл ук а. 39 Бу ду ћи да та ква пра ви ла не 34 R. Veil, 2193 35 U. Hüffer, 1015 36 R. Veil, 2193, R. Set he, 112; Go din Wil hel mi, A k t i e n ge s e t z, Band 2, Ber lin 1967, 1197; U. Hüffer, 1015; Су прот но O. We i pert, W. Schil ling, 139 где се ука зу је да је та кав зах тев без деј ства и да је дру штво сло бод но да од лу чи да ће га узе ти у об зир или не. 37 U. Hü f fe r, 1015 и т а м о н а в е д е н а л и т е р а т у р а. С у п р о т н о Go din Wil hel mi, 1197, где се ука зу је да про ду же ње ро ка ни је мо гу ће ни ста ту том. Ta ko i O. We i pert, W. Schil ling, 139 38 U. Hüffer, 1015; R. Veil, 2193; R. Set he, 113. Ово за то што је рок уста но вљен у ко рист п о в е р и л а ц а. 39 U. Hüffer, 1016; R. Set he, 113 632

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2017 по с т о је у З а ко н у о п ри в р ед н и м д ру ш т ви ма, 40 при ме њи ва ла би се пре ви ла о по би ја њу ск у п ш т и н ск и х од л у к а. По с т а в љ а ње з а х т е ва у спо ме н у т ом р о к у је д ру г и вре мен ск и к ри т е ри ју м да би по ве ри лац имао пра во да тра жи обез бе ђе ње по тра жи ва ња. За ко ном о п р и в р едн и м д р уш т в им а н ије у т в рђ е н в р ед н о с н и к р и т е р и ј у м и з н о с од 2.000.000 ди на ра из чл. 319 ст.2 се од но си са мо на оба ве зу дру штва да из врши оба ве шта ва ње по ве ри о ца. Утвр ђе ни су, ме ђу тим, два вре мен ска кри те - ри ју ма ка да је по тра жи ва ње на ста ло и ка да је по ста вљен зах тев за обезб е ђе њ ем т ог по т р а ж и в а њ а. У по гле ду фор ме зах те ва у упо ред ном пра ву су по зна та раз ли чи та реше ња у не ким на ци о нал ним пра ви ма ни је пред ви ђе на по себ на фор ма. 41 У до ма ћем пра ву је пред ви ђе на пи са на фор ма зах те ва. Ни је, да кле, до пу штен зах тев при ме ном елек трон ских ко му ни ка ци ја (е-ма ил, смс). Адре сат зах те ва је дру штво, а не ре ги стар при вред них су бје ка та. 42 Прав на при ро да зах те ва је спор на. 43 6. ИЗ У ЗЕ ЦИ ОД ПРА ВА НА ОБЕЗ БЕ ЂЕ ЊЕ ПО ТРА ЖИ ВА ЊА Обез бе ђе ње по тражи вања не могу тра жи ти по ве ри о ци две гру пе по - т р а ж и в а њ а. Пр во, обез бе ђе ње по тра живања не могу тражити повериоци чија по - тра жи ва ња спа да ју у пр ви или дру ги ис плат ни ред у сми слу за ко на ко јим се уре ђу је сте чај (чл. 319 ст.6 тч.1). Пре ма чл. 54 За ко на о сте ча ју у пр ви исплат ни ред спа да ју не ис пла ће не не то за ра де за по сле них и бив ших за по сле - них, у из но су ми ни мал них за ра да за по след њих го ди ну да на пре отва ра ња сте чај ног по ступ ка са ка ма том од да на до спе ћа до да на отва ра ња сте чај ног по с т у п к а и не п л а ће н и до п ри но си з а пен зи ј ско и и н в а л и д ско о си г у р а њ е з а - по с ле н и х з а по с лед њ е д в е г о д и не п р е о т в а р а њ а с т е чај ног по с т у п к а, а ч и ју о сно ви ц у з а о б р а ч у н ч и н и нај н и ж а ме с еч на о сно ви ца до п ри но с а, с а гл а сно про пи си ма о до при но си ма за оба ве зно со ци јал но оси гу ра ње на дан отва ра - њ а с т е чај ног по с т у п к а, к а о и по т р а ж и в а њ а по о сно ву з а к љу че н и х у г о в о р а с а п р и в р ед н и м д р у ш т в и м а ч и ји с у п р ед м е т н е и с п л аћ ен е о б ав е з е н а и м е до п ри но с а з а пе нзи јско и и нв ал и дско о сиг ур ањ е з апос лен и х з а пос ледњ е 40 П р е м а З а ко н у о п р и в р ед н и м д р у ш т в и м а н е м а о п ш т и х п р а в и л а з а н и ш т а в о с т с к у п - штин ских од лу ка, већ су не ке од лу ке (sua lo co) утвр ђе не као ни шта ве. 41 Та кав је слу чај у не мач ком пра ву. 42 Ана лог но за не мач ко пра во R. Veil, 2193; R. Set he, 112; U. Hüffer, 1015 43 П р ем а U. Hüffer, 1015 (по сту па ње слич но прав ном по слу или из ја ва во ље). У при лог с х в а т а њ а о п о с т уп а њу с л и ч н о м п р а в н о м п о с л у R. S e t h e, 112; У п р и л о г с х в а т а њ а о и з ја в и во ље O. We i pert, W. Schil ling, 140 633

Др Зо ран В. Ар сић, С м а њ е њ е о с н о в н о г к а п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 625 638) д в е г о д и не п р е о т в а р а њ а с т еч ајног пос т у п к а, а ч и ју о сно ви ц у з а о б р а ч у н чи ни нај ни жа ме сеч на осно ви ца до при но са, са гла сно про пи си ма о до прино си ма за оба ве зно со ци јално осигурање на дан отварања стечајног поступка. У дру ги ис плат ни ред спа да ју по тра жи ва ња по осно ву свих јав них прихо да до спе л и х у последња т ри месеца п ре о т варања с т ечајног пос т у пка, оси м до п ри но с а з а пен зи ј ско и и н в а л и д ско о си г у р а њ е з а по с ле н и х. Д ру г о, о б е з б е ђ е њ е по т р а ж и в а њ а не мо г у т р а ж и т и пов ериоц и ч ије је по т р аж ив ањ е о б е з б е ђ е но (ч л. 319 с т.6 т ч. 2). О в ај и з у з е т а к по с т о ји, п р е м а с т а в о ви ма у л и т е р а т у ри, и у по гле д у на ц и о на л н и х п р а в а где н и је и з ри ч и т о пред ви ђен. То се оправ да ва сми слом и ци љем ре гу ла ти ве о за шти ти по ве - ри ла ца у слу ча ју сма ње ња основ ног ка пи та ла. 44 7. СУД СКА ЗА ШТИ ТА ПРА ВА НА ОБЕЗ БЕ ЂЕ ЊЕ ПО Т РА Ж И ВА ЊА З а х т ев з а о б е з б е ђе њ ем по т р а ж и в а њ а у по с т у п к у сма њи в а њ а о снов ног ка пи та ла је уту жив, што ва жи и за на ци о нал на пра ва у ко ји ма то ни је из ри чит о п р ед ви ђе но. 45 Не з а ви сно од т о г а, и з ме ном Д ру г е д ир ект ив е ус т анов љ ена је оба ве за др жа ва чла ни ца ЕУ да на ци о нал ним пра вом обезбеде повериоцима мо гућ ност да се обра те управ ним или суд ским ор га ни ма. За ко ном о при вред ним дру штви ма из 2011 пред ви ђе на је суд ска за штита пра ва по верилаца да траже обезбеђење сво јих по тра жи ва ња. Вр ста по - с т у п к а н ије и зрич ит о ус т анов љ ена, а л и ф орм улац ија (..т уж б ом..) у к аз ује на па р н и ч н и по с т у па к. По в е р ио ц и који т р аж ил и о б е зб еђ ењ е с в о ји х п о т р а ж и в а њ а и ко ји од д ру ш т в а не до би ју о б е з б е ђ е њ е т и х по т р а ж и в а њ а у р о к у од т ри ме с е ц а по ис те ку ро ка из ст 1 чл. 319, ни ти им дру штво из ми ри та по тра жи ва ња, мо гу ту жбом про тив дру штва тражити установља ва ње обез бе ђе ња сво јих по тражи ва ња (чл.319 ст.4). За ко ном ни је утвр ђен рок за под но ше ње ту жбе предви ђе но је са мо да се ту жба мо же под не ти по сле ис те ка три ме се ца по ис те ку ро ка из чл. 319 ст.1, али не и до ка да. Ово мо же да пред ста вља про блем с о б зи р ом на р е г у л а т и ву ч л. 322. По с ле сп р о в е де ног по с т у п к а з а ш т и т е по в е - ри ла ца д ру штво се обра ћа Цент ра лном реги ст ру ка да, из ме ђу оста лог, под но си п и са н и из ја ву п ред сед н и ка одбора д иректора, као и п редседн ика на дзорног од б о р а, а ко је у п р а в љ а њ е д в о д ом но. Та и з ја в а, и з међу о с т алог, с ад рж и и на вод да по ве ри о ци ни су у прописаном року`` под не ли ту жбу над ле жном су ду (чл.322 ст.3 тч.2). 634 44 У по гле ду не мач ког пра ва та ко R. Set he, 117 45 Та кав је слу чај са на мач ким пра вом. Pre ma U. Hüffer, 1017

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2017 Те р е т до к а зи в а њ а је н а по в е ри о ц у (т у ж и о ц у). О си м док азив ањ а да с е с у ис п у њ е не в р е мен ске п р е т по с т а в ке (к а да је по т р а ж и в а њ е на с т а л а и к а да је по ста вљен зах тев за обез бе ђе њем), ту жи лац мо ра да до ка же да је из ми рењ е њ е г о ви х по т р а ж и в а њ а у г р о же но сма њ е њ ем о снов ног к а п и т а л а. Ра д и с е о кон крет ној угро же но сти, за раз ли ку од не ких на ци о нал них пра ва, у ко јим а с е з а ш т и т а по в е р и л а ц а код см а њи в а њ а о снов ног к ап ит ал а з а с н ив а н а а п с т р а к т ној у г р о же но с т и. 46 При л и ком од л у ч и в а њ а по т у ж би с уд ће по с е б но в о д и т и р а ч у на о т о ме да л и је т ра же но обез бе ђе ње нео п ход но у ц и љу за ш т и т е по ве ри ла ца и ма ју ћ и у ви ду имо ви ну дру штва (чл. 319 ст.5). 8. ЗА БРА Н А ИС П Л А Т Е А К Ц И О Н А РИ М А У чл.319 ст.7 пред ви ђе но је да у слу ча ју сма ње ња основ ног ка пи та ла друштво мо же вр ши ти ис пла те ак ци о на ри ма са мо по ис те ку ро ка од 30 да на од да на ре ги стра ци је сма ње ња основ ног ка пи та ла. Ра ди сео кор по ра тив ној по - следи ци ве заној за обезбеђење потраживања законом одређене групе поверила ца. Ово за то што се дру штво пр во обра ћа Цен трал ном ре ги стру, ка да по сле спро ве де ног по ступ ка за шти те по ве ри ла ца, под но си пи са ну из ја ву пред сед ник а од б о ра д и р ек т о ра, к а о и п р едс едн ик а на д зорног одб ора а ко је у п ра в љ а њ е д во дом но, да су сва по т ра ж и ва ња ч и је обез бе ђе ње и л и из м и ре ње је т ра же но од стра не по ве ри ла ца у скла ду са чла ном 319. став 3. обез бе ђе на од но сно изм и ре на, од но сно да т и по вериоц и у п р оп иса ном р о к у н и су под не л и т у ж бу на д ле ж ном су д у, од но сно да је на д ле ж н и суд од био да налож и уста нов љава ње обезбеђења у корис т т и х поверилаца. После у п иса п ромена п роис т ек л и х из сма ње ња основ ног ка п и т а ла у Цен т ра л ном ре г и с т ру д ру ш т во је у оба ве зи да из вр ш и ре г и с т ра ц и ју сма ње ња основ ног ка п и т а ла, ко ји се сма т ра сма ње н и м да ном регистрације. Као што се види да би се извршила регистраци ја смање - ња основ ног ка пи та ла, ка да по чи ње да те че рок од 30 да на по сле ко јег је доп у ш т е на ис п ла т а а к ц и о на ри ма, нео п ход но је да бу де извр шено обез бе ђење, и л и ис п ла т а, по т ра ж и ва ња за ко ном у т вр ђе ног к ру г а по ве ри ла ца. То је ис т о - вре ме но и раз лог због ко јег ова за бра на пла ћа ња не по сто ји у ко рист по ве рила ца из чл. 319 ст.3 бу ду ћи да њи хо ва по тра жи ва ња мо ра ју би ти обез бе ђе на или на ми ре на да би се мо гло ре ги стро ва ти сма ње ње основ ног ка пи та ла. Ова за бра на по сто ји у ко рист дру гих по ве ри ла ца. Ра ди се о то ме да се сма ње њем основ ног ка пи та ла сма њу је па си ва би лан са и да се на ве де ном за бра ном спреча ва бр зо рас по ла га ње ослобођени х средстава у смисл у п ла ћања акционарима. 46 Та кав је слу чај са не мач ким пра вом. Пре ма R. S e t h e, 113; И н т е р е с и п о в е р и л а ц а с у увек по го ђе ни сма њи ва њем основ ног ка пи та ла. Пре ма R. Veil, 2193 635

Др Зо ран В. Ар сић, С м а њ е њ е о с н о в н о г к а п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 625 638) Оста ли по ве ри о ци мо гу тра жи ти на ми ре ње, од но сно на ми ре ње сво јих по - тра жи ва ња пре не го бу де из вр ше на ис пла та ак ци о на ри ма. Бу ду ћи да је ду жи на ро ка из ра же на у да ни ма у по гле ду ра чу на ња ро ка при ме њу је се чл. 77 ст.1 За ко на о обли га ци о ним од но си ма. С об зи ром да се ра ди о за шти ти по ве ри ла ца у кон тек сту сма ње ња основ ног ка пи та ла, за бра на се од но си на сва пла ћа ња омо гу ће на сма ње њем основ ног к а п и т а л а. 47 По с т о ји од но с к а у з а л и т е т а и з ме ђу сма њ е њ а о снов ног к а п и т а л а и ис п л а т е. 48 З а б р а на п л а ћ а њ а о б у х в а т а не с а мо п л а ћ а њ а не по с р ед но и з до - би ти, већ и пла ћа ња на те рет ре зер ви кре и ра них сма ње њем основ ног ка пит а л а. 49 Ка да је реч о пла ћа њу ди ви ден ди, оно је до пу ште но у ви си ни ко ја ни је по сле ди ца сма ње ња основ ног ка пи та ла. 50 Ф о р м у л а ц и ја ч л. 319 с т.7 ( ``п л а ћ а њ е``) и м п л и ц и р а и з в р ше њ е ч и н и д б е ко ја за пред мет има но вац, при че му је та кво ре ше ње при сут но и у дру гим на ц и о на л н и м п р а ви ма. 51 У ли те ра ту ри се ука зу је да се под пла ћа њем подр аз уме в а св ако р а спол аг ањ е и мов ином које д руш т в о в рш и п р ем а св оји м а к ц и о на ри ма. У т ом см и сл у п ла ћ а њем су об у х ва ће не и не нов ча не ч и н и д бе. 52 За бра ном п ла ћ а њ а н и су обух ваћена п лаћ ањ а на основу послова п ра вног п р о ме т а и з ме ђу а к ц и о на р а и д ру ш т в а. У т а к ви м си т у а ц и ја ма а к ц и о на ри с е ја вља ју као по ве ри о ци, а на као чла но ви дру штва. 53 Зах тев ак ци о на ра за ис пла ту је оро чен и усло вљен. 54 У до ма ћем пра ву зах тев ак ци о на ра за ис пла ту је оро чен, с об зи ром да је пла ћа ње до пу ште но са мо по ис те ку ро ка од 30 да на од да на ре ги стра ци је сма ње ња основ ног кап и т а л а. З а х т е в је ус ло в љ ен сп р ов еден и м по с т у п ком з а ш т и т е по в е ри л а ц а, од но сно на сту па њем не ке од окол но сти из чл. 322 ст.3 тч.2, што омо гу ћа ва р е г и с т р а ц и ју сма њ е њ а о снов ног к а п и т а л а. У вези са з а бра ном п ла ћ а њ а а к ц и о на ри ма по с т а в љ а с е п и т а њ е п ра в н и х по сле ди ца ко је на сту па ју за слу чај да је из вр ше но пла ћа ња су прот но за бра - ни из чл. 319 ст.7. С тим у ве зи тре ба има ти у ви ду да дру штво и од го вор но ли це, у сва ком слу ча ју, од го ва ра ју за при вред ни пре ступ (чл.585 ст.1 тч.8). К ад а с е р ад и о и мо ви н ск и м по с ле д и ц а м а, у л и т е р а т ури пос т оји с х в ат ањ е пре ма ко јем, та ква пла ћа ња ни су без деј ства и да се у том слу ча ју при ме њују а к ц и ј ско п р а в на п р а ви л а о по в р а ћ а ју з а б р а њ е н и х п л а ћ а њ а. 55 За кон о при- 47 R. Set he, 121; O. We i pert, W. Schil ling, 142 48 R. Set he, 121 49 R. Set he, 121; U. Hüffer, 1017 50 U. Hüffer, 1017; R. Set he, 121; R. Veil, 2194; O. We i pert, W. Schil ling, 142 51 Та кав је сли чај са не мач ким пра вом. 52 R. Set he, 121; R. Veil, 2194 53 R. Set he, 121 54 O. We i pert, W. Schil ling, 142 55 R. Set he, 121; R. Veil, 2195; U. Hüffer, 1018. Ра ди се о спе ци фич ном ак циј ско прав ном за х т е ву за по вра ћ ај незакон ит и х п лаћ ањ а, који м се нап уш т а за хт ев и з не основаног обог аћењ а. Fle ischer Hol ger у A k t i e n ge s e t z (Hrsg. Kar sten Schmidt, Mar cus Lut ter), Köln 2008, 706 i 710 636

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2017 вред ним дру штви ма из 2004 год. са др жао је ре гу ла ти ву ко јом је пред ви ђе на о ба в е з а в р а ћ а њ а з а б р а њ е н и х п л а ћ а њ а (ч л. 231), ко ја с е од спо ме н у т ог р е ше - њ а у у по р ед ном п р а ву р а з л и к у је у т о л и ко, ш т о је о б а в е з а по с т о ја л а а ко је ак ци о на ра знао или пре ма окол но сти ма мо рао да зна да је ис пла та за бра њена. За кон о при вред ним дру штви ма из 2011 год. не са др жи од ред бу ко јом би с е на оп ш т и нач и н р ег ул ис ало в раћ ањ е нез а ко н и т и х п ла ћ а њ а. У ч л. 275 с т.1 и ст.2 пред виђена су огра ни че ња ис пла та ак ци о на ри ма ( у погледу нето имо - ви не и до би ти), док је оба ве за вра ћа ња пред ви ђе на у ст. 4 са мо у по гле ду тих пла ћа ња, ако је ак ци о нар знао или мо рао зна ти да се пла ћа ње вр ши про тивно од ред ба ма овог чла на. С тим у ве зи мо гу ћа су два при сту па. Пре ма пр вом, у по гле д у д ру г и х не з а ко н и т и х п л а ћ а њ а, ш т о о б у х в а т а и п л а ћ а њ е с у п р о т но за бра ни из чл. 319 ст.7, по сто ја ла би прав на пра зни на ко ја би се по пу ња ва ла ана ло ги јом у скла ду са чл. 275 ст.4. Пре ма дру гом при сту пу, дру штво би мо гло да по ста ви за зах тев за по вра ћај ис пла те из обо га ће ња без осно ва. У пр вом слу ча ју, су бјек тив ни мо ме нат (..знао или мо рао зна ти..) је од зна ча ја за по стојање оба ве зе вра ћа ња не за ко ни те ис пла те. За раз ли ку од то га, у случа ју з а х т е в а и з не о сно в а ног о б о г а ће њ а, с у бјек т и в н и мо ме нат (с а в е сно с т) је од зна ча ја за обим вра ћа ња, 56 а не з а по с т о ја њ е о ба ве з е в ра ћ а њ а з а бра њ е н и х п л а ћ а њ а. 56 Кад се вра ћа оно што је сте че но без осно ва, мо ра ју се вра ти ти пло до ви и пла ти ти з а т е з н а к а м а т а, и т о, а ко је с т и ц а л а ц н е с а в е с т а н, од д а н а с т и ц а њ а, а и н а ч е од д а н а п од н о - ше ња зах те ва (чл. 214 За ко на о обли га ци о ним од но си ма) 637

Др Зо ран В. Ар сић, С м а њ е њ е о с н о в н о г к а п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 625 638) Zo ran V. Ar sić, Ph.D., Full Pro fes sor Uni ver sity of No vi Sad Fa culty of Law No vi Sad Z. Ar sic @ p f.u n s.a c.r s Reduction of Share Capital and Protection of Creditors Ab s t r a c t: In ca se of re duc tion of sha re ca pi tal cre di tors who se cla im aro se pri or ex pi ra ti on of 30 days from an no un ce ment of the re so lu tion of re duc tion of sha re ca pi tal ha ve the right to de mand se cu rity. This right exists ir re spec ti ve of whet her cla ims are due or not. Ru les on pro tec tion of cre di tors shall not apply in so me ca ses whe re an nulment of sha res ta kes pla ce and whe re dif fe ren ce among pro perty of com pany and its obli ga ti ons re ma ins un chan ged. The right to de mand se cu rity shall not be ava i la ble to cre di tors who in the ca se of in sol vency pro ce e dings ha ve the right to pre fe ren tial payment or who se cla ims are al ready se cu red. Cre di tors are aut ho ri zed to apply to ju di cial aut ho rity for ade qu a te sa fe gu ards. Keywords: com pany, re duc tion of sha re ca pi tal, cre di tors, sha re hol ders. Да тум при је ма ра да: 14.11.2017. 638